(三)集資者和出資者的是是非非

浙江省金融法學會副會長、浙江省律師協(xié)會刑事辯護委員會主任姜叢華說，回顧歷史，上世紀八、九十年代盛行“抬會”，抬的是普通老百姓的錢，這些老百姓對金融的東西知之甚少，有一個高額利息的吸引，大家就把錢交出去了。如果這錢拿不回來，是會波及到全家，甚至養(yǎng)命的錢都沒有了，直接危害社會穩(wěn)定。所以當時對非法集資打擊非常嚴厲，也是這個罪名要定死刑的重要背景。

姜叢華說：“但是改革開放三十年后，在浙江民資富裕的地區(qū)，現(xiàn)在參與非法集資的出資人都是誰呢？都是掌握資本、有判斷盈虧能力、控制風險能力的人或者企業(yè)。他們往往套取銀行貸款或者其他資金來獲得高利，那這種逐利的風險投資能不能定為是被騙？如果是被騙，是不是說他這種利益需要保護？這里就涉及到我們的司法導向，是保護哪些群體的利益?！?/p>

法學專家認為，在《刑法》中，當被害人有重大過錯的時候，一般應該給予被告減輕或者從輕處理。在吳英案中，11名借錢給吳英的被害人實際上職業(yè)高利貸放貸者，案發(fā)后均以“非法吸收公眾存款罪”被司法機關判刑，其中僅林衛(wèi)平一人，就先后借給吳英4.7億元。

“吳英案中，被害人存在重大過錯，與其他詐騙案的對象可能是一些社會底層人士不同，吳英案中的被害人員很多是公務人員或者是長期從事民間融資的準專業(yè)人士，這些被害人具有一定的判斷能力，但仍在求高回報的投機心理下參與集資，他們的過錯性得到極大強化?！闭憬髮W光華法學院刑法研究所所長高艷東說，“這個案件確實是非理性的經(jīng)營者和不理智的投資者促成的，但是在這兩種不理智之間，刑法應當保持最大的理性和冷靜，在選擇極刑的時候應當慎之又慎，考慮到吳英的道德譴責性，又考慮到被害人的過錯性，更考慮到被害人本身的投機性?！?/p>

浙江大學光華法學院刑法研究所所長高艷東認為，當不得不用刑法對集資詐騙行為進行嚴厲打擊時，必須要貫徹精細司法的原則。

浙江省金融法學會會長、浙江光華法學院教授李有星在起草《浙江省民間融資問題研究報告》時曾經(jīng)研究過許多非法集資案，“在很多案件中，被告非法集資來的錢的用途會比較復雜，有些錢可能用于經(jīng)營投資，有些錢可能用于個人揮霍，如果用于個人目的的消費，那么可以認定為集資詐騙，如果用于投資經(jīng)營，最多只能認定為非法吸收公眾存款罪，但是所有款項必須一筆筆精細化認定，最后再根據(jù)罪罰相當?shù)脑瓌t公正審判。”