《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》

第十一條 [實名注冊] 參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人與借款人應(yīng)當為網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)核實的實名注冊用戶。

第十四條 [出借人條件] 參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人，應(yīng)當具備投資風險意識、風險識別能力、擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)。

第十五條 [出借人義務(wù)] 參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人應(yīng)當履行下列義務(wù)：

（一）向網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)提供真實、準確、完整的身份等信息；

（二）出借資金為來源合法的自有資金；

（三）了解融資項目信貸風險，確認具有相應(yīng)的風險認知和承受能力；

（四）自行承擔借貸產(chǎn)生的本息損失；

（五）借貸合同及有關(guān)協(xié)議約定的其他義務(wù)。

背景依據(jù)

2016年1月8日，盈燦咨詢與網(wǎng)貸之家聯(lián)合上海交通大學互聯(lián)網(wǎng)金融法治創(chuàng)新研究中心、財經(jīng)國家周刊及財經(jīng)國家新聞網(wǎng)對外發(fā)布了《2015年P(guān)2P網(wǎng)貸投資人問卷調(diào)查報告》（以下簡稱“調(diào)查報告”）。調(diào)查報告顯示，網(wǎng)貸投資人月收入分布中，84.92%的投資人月收入低于10000元，其中5000元以下月收入人數(shù)占比近半數(shù)，合計為49.89%。60.83%的投資人接受不損失本金情況下的逾期；17.73%的投資人重倉P2P網(wǎng)貸，投入70%以上的可支配收入。P2P網(wǎng)貸的主要特色之一就是低門檻，小額可參與，是工薪及草根人群的投資利器。與銀行理財一般5萬起的門檻相比，網(wǎng)貸投資更為親民，一般都以100元、1000元為投資起點。由于P2P網(wǎng)貸去中心化及普惠的特點，使小額投資成為可能，滿足了市場需求。

近年來，網(wǎng)貸行業(yè)風險有所積聚，爆發(fā)了網(wǎng)貸平臺“破產(chǎn)”或者平臺高管“跑路”等一系列風險事件。部分重倉P2P網(wǎng)貸的投資者因此損失慘重，投資者在網(wǎng)貸平臺風險事件發(fā)生后大多十分焦灼和憤怒，部分投資者采取到地方政府部門信訪、門口靜坐、圍堵平臺高管的家人等極端辦法進行維權(quán)，不僅對自身權(quán)益維護沒有益處，而且給社會穩(wěn)定帶來較大危害。

2016年8月24日，《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）正式出臺?！掇k法》強調(diào)了投資人的風險教育、風險認知與自我承擔，不僅規(guī)范網(wǎng)貸機構(gòu)，還對借款人和出借人的權(quán)利保護和自身義務(wù)做了明確規(guī)定。

2016年10月13日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于印發(fā)互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治工作實施方案的通知》（國辦發(fā)〔2016〕21號）、銀監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于印發(fā)<P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風險專項整治工作實施方案>的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2016〕11號），重點整治和取締互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在線上線下違規(guī)或超范圍開展網(wǎng)貸業(yè)務(wù)，以網(wǎng)貸名義開展非法集資等違法違規(guī)活動，促使互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)健康發(fā)展。

條文理解

《辦法》以三個條文的篇幅，對出借人規(guī)定了一系列義務(wù)，其中重點關(guān)注如下規(guī)定：

一、實名注冊

實名注冊是P2P業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)，是避免用戶利用平臺進行非法洗錢和恐怖融資的必要手段?！掇k法》第十一條規(guī)定的出借人實名注冊要求，實質(zhì)為第九條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺履行客戶身份識別等反洗錢義務(wù)和反恐怖融資義務(wù)、第十五條規(guī)定的出借人應(yīng)當向網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)提供真實、準確、完整的身份等信息的基礎(chǔ)。

二、出借人的“合格投資人”制度

《辦法》第十四條規(guī)定了出借人應(yīng)當具有“合格投資人”的條件，“參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人，應(yīng)當具備投資風險意識、風險識別能力、擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)。”

《辦法》對投資人提出“合格投資人”要求，一方面出借人應(yīng)當提供相應(yīng)證明材料證明自己具備投資風險意識、風險識別能力、擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)，另一方面也是要求平臺對投資人的風險承受能力、投資經(jīng)驗、財務(wù)狀況等進行風險評估，加強對投資人的風險教育與風險認知。如網(wǎng)貸機構(gòu)能夠真正執(zhí)行出借人的“合格投資人”制度，則不僅會促使投資人素質(zhì)和投資能力升級，而且可以引導投資人認識到網(wǎng)絡(luò)借貸活動的本質(zhì)不是剛性兌付，網(wǎng)貸機構(gòu)不是金融機構(gòu)，僅為網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)，進而促進互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的健康發(fā)展。

關(guān)于出借人需要提交哪些證明自身符合“合格投資人”條件的材料，《辦法》未作明文規(guī)定，這給網(wǎng)貸平臺對出借人進行管理的靈活空間，比如有些網(wǎng)貸平臺可以要求出借人填寫《個人投資能力風險評估問卷》，或者要求出借人提供收入證明，或者出借人的征信報告等。

三、出借資金為來源合法的自有資金

《辦法》規(guī)定，出借人應(yīng)當履行下列義務(wù)：（一）向網(wǎng)貸機構(gòu)提供真實、準確、完整的身份等信息；（二）出借資金為來源合法的自有資金；（三）了解融資項目信貸風險，確認具有相應(yīng)的風險認知和承受能力；（四）自行承擔借貸產(chǎn)生的本息損失；（五）借貸合同及有關(guān)協(xié)議約定的其他義務(wù)。

筆者理解，出借資金為來源合法的自有資金，是出借人自行承擔借貸產(chǎn)生的本息損失的基礎(chǔ)，也有助于出借人了解信貸風險，確認其具有相應(yīng)的風險承受能力，進而審慎作出投資決策。要求出借人保障出借資金為來源合法的自有資金，與《辦法》第九條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺履行客戶身份識別等反洗錢義務(wù)和反恐怖融資義務(wù)遙相呼應(yīng)。

關(guān)于出借人證明其出借資金為來源合法的自有資金的方式，筆者理解，網(wǎng)貸平臺可以為出借人準備相應(yīng)保證書，要求出借人自行簽署保證出借資金為自有資金且來源合法，或者在借款協(xié)議中設(shè)置相關(guān)聲明與保證條款，要求出借人承諾其出借資金為自有資金且來源合法，否則自行承擔相關(guān)法律后果。