《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》第十條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得從事或者接受委托從事下列活動：（一）為自身或變相為自身融資”。網(wǎng)貸平臺的居間性質(zhì)決定了禁止“自融”的監(jiān)管政策，這一政策在《辦法》實施前便是網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)監(jiān)管的一條“鐵律”。2014年4月，非法集資部際聯(lián)席會議辦公室主任劉張君表示，P2P要明確四條底線：“一是要明確這個平臺的中介性質(zhì)，二是要明確平臺本身不得提供擔(dān)保，三是不得歸集資金搞資金池，四是不得非法吸收公眾資金。” 此處，“明確這個平臺的中介性質(zhì)”即是指平臺僅應(yīng)作為信息中介機構(gòu)，其本身不得為自己吸收資金。

2015年7月18日，《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》以國家政策的形式規(guī)定網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得“自融”?！蛾P(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》指出，個體網(wǎng)絡(luò)借貸要堅持平臺功能，為投資方和融資方提供信息交互、撮合、資信評估等中介服務(wù)。個體網(wǎng)絡(luò)借貸機構(gòu)要明確信息中介性質(zhì)，主要為借貸雙方的直接借貸提供信息服務(wù)，不得提供增信服務(wù)，不得非法集資?？梢?，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)為自身或變相為自身融資將突破“中介”定位。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)為自身融資應(yīng)屬禁止之列。

《辦法》頒布并生效后，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得為自身或變相為自身融資成為正式的行政規(guī)章規(guī)則?！掇k法》以一個條文的篇幅明文規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得為自身融資。但縱覽《辦法》全文，諸多條文均印證、呼應(yīng)了這一禁止性規(guī)定。因此，可以說禁止“自融”乃是網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)諸多基本原則所衍生出來的派生原則。

一、網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)模式?jīng)Q定“禁止‘自融’”原則

本條的立法目的在于，網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)中，說明網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不是融資主體。以網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)的定義及其經(jīng)營內(nèi)容為例，《辦法》第二條第二款后段規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)是指依法設(shè)立，專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介公司。該類機構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)為主要渠道，為借款人與出借人（即貸款人）實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)?！睆脑摱x及其經(jīng)營內(nèi)容來看，“自融”不屬于網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍，故網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得吸收資金作為網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)中的融資主體。

二、禁止非法集資決定“禁止‘自融’”原則

《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第四條規(guī)定：“辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事的下列活動：

“……

“（二）未經(jīng)依法批準(zhǔn)，以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資”?？梢姡唇?jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，任何主體不得以網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)的名義向公眾融資。”

此外，“禁止‘自融’”伴隨著國家嚴(yán)厲打擊非法集資。長期以來，我國經(jīng)濟社會保持較快發(fā)展，資金需求旺盛，融資難、融資貴問題比較突出，民間投資渠道狹窄的現(xiàn)實困難和非法集資高額回報的巨大誘惑交織共存。當(dāng)前，經(jīng)濟下行壓力較大，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難增多，各類不規(guī)范民間融資介入較深的行業(yè)領(lǐng)域風(fēng)險集中暴露，非法集資問題日益凸顯。 “融資難”已經(jīng)成為制約中小企業(yè)發(fā)展的顯著障礙。我國金融體制下，銀行融資是企業(yè)開展實體經(jīng)濟融通資金的主要渠道之一。然而，銀行融資難、融資貴和融資慢卻是最大痛點?！度珖舜蟪Ｎ瘯P(guān)于批準(zhǔn)2015年中央決算的決議》“金融機構(gòu)審計情況”部分指出：實體經(jīng)濟融資難、融資貴和融資慢的問題仍未有效解決。2015年，實體經(jīng)濟融資困難總體上有所緩解，但抽查的8家重點商業(yè)銀行在全部貸款增速為9.48%的情況下，法人貸款、涉農(nóng)貸款、小微企業(yè)貸款的增速分別為3.64%、6.23%、8%。據(jù)調(diào)查，小微企業(yè)為獲得信貸支持，不僅需要在利息之外承擔(dān)其他費用，而且往往需要增加擔(dān)保和評估環(huán)節(jié)，延長了審核時間，不利于保證生產(chǎn)經(jīng)營的資金需求。 

在上述背景之下，在此經(jīng)濟現(xiàn)狀之下，諸多企業(yè)開始探索新的融資途徑。2013年前后，隨著“普惠金融”概念提出，“互聯(lián)網(wǎng)金融”成為諸多企業(yè)意圖融資的新型渠道。這些企業(yè)將互聯(lián)網(wǎng)金融渠道視作向公眾融資的手段，并以實際行動踐行了早期互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展。發(fā)展過程中，一些企業(yè)忽視了合規(guī)性，若干企業(yè)直接設(shè)立網(wǎng)貸平臺吸收公眾資金，或通過協(xié)議安排等形式控制網(wǎng)貸平臺吸收公眾資金；更有甚者，若干企業(yè)通過上述網(wǎng)貸平臺發(fā)布虛假融資信息吸收公眾資金或騙取公眾資金。該種違法情形被《辦法》嚴(yán)厲禁止：《辦法》第三條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)按照依法、誠信、自愿、公平的原則為借款人和出借人提供信息服務(wù)，維護出借人與借款人合法權(quán)益，不得提供增信服務(wù)，不得直接或間接歸集資金，不得非法集資，不得損害國家利益和社會公共利益；第四十條第二款規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)違反法律規(guī)定從事非法集資活動或欺詐的，按照相關(guān)法律法規(guī)和工作機制處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

三、“自融”的典型形態(tài)

典型的“自融”是指非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。其有四個特征。

首先談“非法性”特征。非法性，是指違反國家金融管理法律規(guī)定吸收資金，一般表現(xiàn)為未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)吸收資金和借用合法經(jīng)營的形吸收資金兩種形式。由于網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)充當(dāng)著“中介居間人”的角色，依照法律規(guī)定，居間人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)訂立合同的事項向委托人如實報告，因此，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)具有考察借款人相關(guān)資質(zhì)的義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得在明知借款人未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)吸收資金或借用合法經(jīng)營的形式吸收資金時仍向其提供服務(wù)募集資金，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)自身不得建立資金池，不得進行自我融資等行為，則可以認(rèn)定為具備“非法性”。

其次談“公開性”特征。由于互聯(lián)網(wǎng)具備公開性的特點，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)肯定是一個公開而開放的平臺，因此，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)務(wù)必保持“信息中介”之屬性，為借款人、貸款人達成借貸合同提供機會，撮合、促成合同成立。否則，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)一旦利用自身的地位進行自融或明知委托人非法吸收公眾存款而予以提供幫助，則無可避免地吻合非法吸收公眾存款的“公開性”特征。

再次談“利誘性”特征。“天下熙熙，皆為利來；天下攘攘，皆為利往”，如果P2P平臺承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式向投資人還本付息或者給付回報，則可能觸碰該條紅線。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)在開展業(yè)務(wù)時，一定要注意吸引投資人投資的“有償性”與“承諾性”的營銷策略存在危機，誤存網(wǎng)貸平臺定位偏誤的僥幸心理。

最后談“社會性”的特征。這主要包含兩個內(nèi)容，一是網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)目標(biāo)對象的廣泛性；二是網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)目標(biāo)對象的不特定性。相信互聯(lián)網(wǎng)早已催生了網(wǎng)站瀏覽者系屬廣泛而不特定的多數(shù)人，因此，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)就“合格投資人”制度進行合理設(shè)計，以防止觸碰“社會性”的紅線。

來源：肖颯lawyer